Как и зачем проверять контрагента
Подписаться на раздел|
Проверка контрагента, хоть и не дает абсолютных гарантий его добросовестности, но является важным инструментом минимизации не только гражданско-правовых, но и налоговых рисков. И если собственно предпринимателя в первую очередь интересует способность контрагента исполнить взятые на себя обязательства перед ним, то налоговые органы заинтересованы в уплате налогов всеми и чем больше, тем лучше. Поэтому всякое сомнение в контрагенте налогоплательщика они норовят трансформировать в недоимки по налогу на прибыль, единому налогу для упрощенцев на пятнашке, НДС, увеличивая налоговую базу на суммы расходов и НДС, уплаченные незанравившимся контрагентам. Отчасти интересы налогоплательщика и налоговых органов пересекаются, поскольку отсутствие заработка означает отсутствие средств на уплату налогов. Однако налоговые органы стремятся не только пополнить бюджет, но и добиться этого с минимальными трудозатратами для себя, а потому имеют склонность к обременению налогоплательщиков дополнительными обязанностями и перекладыванию части ответственности с себя на налогоплательщика. Например, по мнению налоговых органов налогоплательщики должны оценивать не только гражданско-правовую, но и налоговую добросовестность контрагента и нести связанные с этими риски. В условиях, когда налоговые органы, вооруженные ресурсами, информацией, полномочиями и поддержкой государства с задачей оценки добросовестности налогоплательщиков справляются не идеально, возложение этой функции на налогоплательщиков с их гораздо более ограниченными возможностями выглядит странновато. Но не мы правила пишем. Наше дело их исполнять. А потому давайте разбираться, что, как и зачем. Минимизация гражданско-правовых рисков посредством проверки контрагента Естественно, самый эффективный способ минимизации гражданско-правовых рисков – установление выгодной Вам очередности передачи стульев/денег, когда первым получаете требуемое Вы, а потом уж осчастливливаете чаемым контрагента. Но не самый простой, поскольку контрагент стремится к тому же. Да и от претензий налоговых органов не уберегает, если сделка совершена с контрагентом, который налоговым органом объявлен «однодневкой». Если цена договора для Вас невелика, а неисполнение сделки не убийственно, то можно конечно и рискнуть, не глядя. Если же для Вас сделка важна, сумма договора существенна или Вы просто твердо придерживаетесь убеждения, что любая копейка рубль бережет, то проверка контрагента для Вас – естественная часть работы, тем более, что изредка добытый на контрагента "компромат" может благотворно отразится на его сговорчивости. Итак, что проверяем? Во-первых, формальную сторону: правосубъектность, полномочия предполагаемого подписанта, чтобы обеспечить действительность сделки. Во-вторых, потенциальную способность исполнить обязательство и историю добросовестности. Прежде чем заключить сделку, необходимо выяснить: - существует ли заявленный контрагент в качестве субъекта права (зарегистрирован ли он), - имеет ли контрагент право на осуществление соответствующего вида деятельности; - соблюден ли порядок принятия органами управления контрагента решения о заключении сделки (например, в отношении крупных сделок); - полномочия подписанта; - наличие у контрагента документов, подтверждающих качество продукции, право распоряжения имуществом и т.д.; - судебную активность контрагента; - отзывы о контрагенте и его деятельности. Для проверки можно затребовать копии документов у контрагента или официальных органов, можно воспользоваться поиском в открытых источниках (при этом следует отдавать предпочтение официальным), а лучше сделать и то, и другое, чтобы сравнить полученные из разных источников сведения. Минимизация налоговых рисков посредством проверки контрагента В п.11 Приложения № 2 (критерии самоконтроля налогоплательщиков) к Приказу ФНС России от 30.05.2007 N ММ-3-06/333@ «Об утверждении Концепции системы планирования выездных налоговых проверок» ФНС рекомендует налогоплательщикам при оценке налоговых рисков, которые могут быть связаны с характером взаимоотношений с некоторыми контрагентами, исследовать следующие признаки: - отсутствие личных контактов руководства (уполномоченных должностных лиц) компании-поставщика и руководства (уполномоченных должностных лиц) компании-покупателя при обсуждении условий поставок, а также при подписании договоров; - отсутствие документального подтверждения полномочий руководителя компании-контрагента, копий документа, удостоверяющего его личность; - отсутствие документального подтверждения полномочий представителя контрагента, копий документа, удостоверяющего его личность; - отсутствие информации о фактическом местонахождении контрагента, а также о местонахождении складских и/или производственных и/или торговых площадей; - отсутствие информации о способе получения сведений о контрагенте (нет рекламы в СМИ, нет рекомендаций партнеров или других лиц, нет сайта контрагента и т.п.). При этом негативность данного признака усугубляется наличием доступной информации (например, в СМИ, наружная реклама, Интернет-сайты и т.д.) о других участниках рынка (в том числе производителях) идентичных (аналогичных) товаров (работ, услуг), в том числе предлагающих свои товары (работы, услуги) по более низким ценам; - отсутствие информации о государственной регистрации контрагента в ЕГРЮЛ (общий доступ, официальный сайт ФНС России www.nalog.ru). Наличие подобных признаков свидетельствует о высокой степени риска квалификации подобного контрагента налоговыми органами как проблемного (или "однодневки"), а сделки, совершенные с таким контрагентом, сомнительными. Дополнительно повышают такие риски одновременное присутствие следующих обстоятельств: - контрагент, имеющий вышеуказанные признаки, выступает в роли посредника; - наличие в договорах условий, отличающихся от существующих правил (обычаев) делового оборота (например, длительные отсрочки платежа, поставка крупных партий товаров без предоплаты или гарантии оплаты, несопоставимые с последствиями нарушения сторонами договоров штрафные санкции, расчеты через третьих лиц, расчеты векселями и т.п.); - отсутствие очевидных свидетельств (например, копий документов, подтверждающих наличие у контрагента производственных мощностей, необходимых лицензий, квалифицированных кадров, имущества и т.п.) возможности реального выполнения контрагентом условий договора, а также наличие обоснованных сомнений в возможности реального выполнения контрагентом условий договора с учетом времени, необходимого на доставку или производство товара, выполнение работ или оказание услуг; - приобретение через посредников товаров, производство и заготовление которых традиционно производится физическими лицами, не являющимися предпринимателями (сельхозпродукция, вторичное сырье (включая металлолом), продукция промысла и т.п.); - отсутствие реальных действий плательщика (или его контрагента) по взысканию задолженности. Рост задолженности плательщика (или его контрагента) на фоне продолжения поставки в адрес должника крупных партий товаров или существенных объемов работ (услуг); - выпуск, покупка/продажа контрагентами векселей, ликвидность которых не очевидна или не исследована, а также выдача/получение займов без обеспечения. При этом негативность данного признака усугубляет отсутствие условий о процентах по долговым обязательствам любого вида, а также сроки погашения указанных долговых обязательств больше трех лет; - существенная доля расходов по сделке с "проблемными" контрагентами в общей сумме затрат налогоплательщика, при этом отсутствие экономического обоснования целесообразности такой сделки при одновременном отсутствии положительного экономического эффекта от ее осуществления и т.п. Соответственно, чем больше вышеперечисленных признаков одновременно присутствуют во взаимоотношениях налогоплательщика с контрагентами, тем выше степень его налоговых рисков. Налогоплательщикам, по самостоятельной оценке которых риски по данному пункту Критериев высоки и желающим снизить или полностью исключить указанные риски, рекомендуется: - исключить сомнительные операции при расчете налоговых обязательств за соответствующий период; - уведомить налоговые органы о мерах, предпринятых ими для снижения данных рисков (уточнении налоговых обязательств), для возможности своевременного учета откорректированных налоговых обязательств данных налогоплательщиков при отборе объектов для проведения выездных налоговых проверок. Нужно отметить, что рекомендуемое ФНС коллекционирование копий документов, удостоверяющих личность третьих лиц, отчасти противоречит закону «О персональных данных», а затребовать предоставление копий документов, подтверждающих наличие производственных мощностей, баланс и т.п. может позволить себе без риска отказа от сотрудничества далеко не каждый. В то же время все больше крупных организаций требуют от контрагента при проверке даже большего объема документов и сведений, чем рекомендует ФНС, уточняя информацию о цепочке собственников до последнего бенефициара, затребуя пакеты документов по ранее исполненным им договорам и т.д. Инструменты для проверки контрагента Следует признать, что предъявляя к налогоплательщикам повышенные требования о проверке контрагентов, государство в значительной мере обеспечивает их удобным набором инструментов в виде разного рода реестров, в том числе и со свободным бесплатным доступом. Перечень этих инструментов немал и постепенно расширяется. На сайте ФНС работает целый раздел сервисов по проверке контрагентов, который так и называется «Риски бизнеса: проверь себя и контрагента» (https://egrul.nalog.ru/) . На данный момент в этом разделе содержатся следующие сервисы: 1. Сведения о государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, крестьянских (фермерских) хозяйств - https://egrul.nalog.ru/ Дает возможность проверить наличие регистрации контрагента; срок существования; получить сведения об основном и дополнительных видах деятельности; «юридическом» адресе; датах внесения изменений, лице, действующем без доверенности и ряд других сведений. При этом следует помнить, что первое лицо организации назначается ее собственниками, а ФНС лишь регистрирует их волю, в связи с чем сведения ЕГРЮЛ несколько отстают от правды жизни. Поэтому не лишне будет запросить копии внутренних документов, подтверждающих полномочия первого лица. 2. Электронный сервис "Прозрачный бизнес" - https://pb.nalog.ru/ В анонсе сервиса указано, что сервис позволяет позволяет получить комплексную информацию о налогоплательщике – организации и содержит: - идентификационные реквизиты организаций; - сведения об основном виде деятельности и уставном капитале организаций; - сведения об адресе организации и наличии информации о недостоверности указанного адреса; - сведения о наличии недостоверных сведений об органах управления организаций; - сведения о многократном участии органов управления организаций в других компаниях; - сведения о включении организации в реестр субъектов МСП; - сведения о публикации сообщений в журнале «Вестник государственной регистрации»; Используя сервис, пользователь может оперативно получить сведения: - из единого государственного реестра юридических лиц; - из реестра дисквалифицированных лиц; - из единого реестра субъектов малого и среднего предпринимательства; - сведения из государственного реестра аккредитованных филиалов, представительств иностранных юридических лиц; - сведения из единого государственного реестра налогоплательщиков об иностранных организациях; - о многократном участии физического лица в организациях; - об адресах, указанных при государственной регистрации в качестве места нахождения несколькими юридическими лицами; - о лицах, подпадающих под условия, предусмотренные подпунктом «ф» пункта 1 статьи 23 Федерального закона 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Использование сервиса помогает повысить защищенность при выборе контрагентов компании. 3. Сведения о юридических лицах, созданных по законодательству Украины, сведения о которых внесены в ЕГРЮЛ - http://www.nalog.ru/rn77/related_activities/registration_ip_yl/#t5 4. Сведения публикуемые в журнале «Вестник государственной регистрации» - https://www.vestnik-gosreg.ru/ 5. Поиск сведений в реестре дисквалифицированных лиц - https://service.nalog.ru/disqualified.do 6. Юридические лица, в состав исполнительных органов которых входят дисквалифицированные лица - https://service.nalog.ru/disfind.do 7. Адреса, указанные при государственной регистрации в качестве места нахождения несколькими юридическими лицами - https://service.nalog.ru/addrfind.do Следует отметить, что, несмотря на неприязнь налоговых органов к кучкованию налогоплательщиков, бизнес-центры пока никто не отменял. Посему в данном случае решающее значение имеет наличие по адресу помещения, достаточного для того, чтобы вместить всех зарегистрированных. 8. Сведения о лицах, в отношении которых факт невозможности участия (осуществления руководства) в организации установлен (подтвержден) в судебном порядке - https://service.nalog.ru/svl.do 9. Сведения о юридических лицах, имеющих задолженность по уплате налогов и/или не представляющих налоговую отчетность более года - https://service.nalog.ru/zd.do 10. Сведения о физических лицах, являющихся руководителями или учредителями (участниками) нескольких юридических лиц - https://service.nalog.ru/mru.do Если лиц этих немного (два-три), а поработать с контрагентом очень хочется, то нужно озаботиться их разъяснением и личной встречей с руководителем. Работа по совместительству у нас не запрещена, но если возглавляемых одним человеком организаций тьмы и тьмы, то бегите, не оборачиваясь. На сайте есть также весьма интересный сервис - Сведения о наличии решений о приостановлении операций по счетам налогоплательщиков - https://service.nalog.ru/bi.do Само по себе обнаружение такого решения не свидетельствует стопроцентно ни об «однодневочности» фирмы, ни о ее патологической недобросовестности, но настораживает весьма и весьма. Нельзя сказать, что от каждого отдельного сервиса польза при оценке добросовестности контрагента так уж велика, но в совокупности они порою способны дать весьма интересную картинку. К тому же налоговые органы стараются, как могут: базы формируют, в открытый доступ выкладывают, о необходимости проверки контрагента информируют, особо важные моменты акцентируют… На пренебрежение такими их трудами они могут обидеться и ка-а-ак начать за Вами бдеть с особым рвением. Оно Вам надо? Со временем перечень сервисов предполагается пополнить. В ФНС полагают, что доступ к информации об отчетности (факт представления и показатели деклараций), средней численности персонала, средней зарплате, сумме уплаченных налогов усилит бдительность налогоплательщиков, бо при таком раскладе «откуда мне знать, каков мой контрагент налогоплательщик» уже не скажешь. Такой себе взаимный контроль, а с тем, кто у налоговой не в чести по причине низкой налоговой нагрузки, не связывайся, называется. Но покуда власти предержащие спорят, что такое налоговая тайна и кому она нужна, пользуемся тем, что есть. Судебную историю контрагента можно проверить, воспользовавшись двумя базами: 1. Банк решений арбитражных судов - http://ras.arbitr.ru/ 2. Банк данных исполнительных производств Федеральной службы судебных приставов - https://fssprus.ru/iss/ip Банк исполнительных производств дает минимум информации в табличной форме. Зато банк решений предоставляет хронологию дел и доступ к судебным актам, из которых можно почерпнуть немало информации о деловых привычках потенциального контрагента и его отношениях с партнерами и государством. Проверить действительность паспорта подписанта контрагента можно на сайте ГУВМ МВД РФ - http://xn--b1afk4ade4e.xn--b1ab2a0a.xn--b1aew.xn--p1ai/info-service.htm?sid=2000 Важнейшим источником информации является сеть Интернет, поскольку упоминания в крупных СМИ большинство организаций и ИП не удостаиваются. Однако не следует забывать, что позитивных отзывов о себе может настрочить сам контрагент, а заплевать его негативом могут недобросовестные конкуренты. Поэтому к такого рода информации следует относиться максимально критично. Документирование результатов проверки контрагента Поскольку проверка контрагента осуществляется не только для текущих собственных нужд, но и для защиты от необоснованных претензий налоговых органов, то результаты проверки следует документировать, формируя досье контрагента. В досье необходимо хранить помимо распечаток результатов, предоставленных сервисами государственных органов, информацию с сайта контрагента, документы, подтверждающие полномочия подписантов (протоколы о назначении, копию Устава, решения органов управления об одобрении сделки, доверенность, договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему и т.п.), справки и служебные записки с анализом информации, полученной из СМИ и других открытых источников. Очень важным для налоговых органов всегда является вопрос о способе установления первичного контакта, особенно если контрагент мелкий новичок на рынке, сайт которого поисковые системы выдают в таком хвосте списка, что не хватит терпения добраться (если этот сайт вообще существует). Источник первичной информации (листовка, буклет, коммерческое предложение, объявление в СМИ и т.д.) должен красоваться в досье на первом месте, а сведения о том, каким образом и когда этот источник свалился на Вашу голову, неплохо подтвердить служебной запиской кого-нибудь из сотрудников, чтобы в любой момент быть готовым к ответу на этот вопрос. Поскольку все течет, все изменяется, сведения о контрагентах, с которыми Вы работаете сколько-нибудь продолжительное время, полезно бывает актуализировать, периодически обращаясь к указанным источникам информации и дополняя досье свежими результатами, которые могут оказаться весьма любопытными для Вас. Ну, а эффективность досье контрагента как средства самообороны от атак налоговиков прямо пропорциональна его объему и весу. В качестве дополнительного (но не основного) средства минимизации рисков стоит, воспользовавшись возможностями, предоставленными нам при внесении изменений в ГК РФ в связи с включением в него ст.431.2, включать в договор раздел «Заверения об обстоятельствах». В этом разделе можно зафиксировать заверения об обстоятельствах, имеющих значение для заключения договора, его исполнения или прекращения (в том числе относящихся к предмету договора, полномочиям на его заключение, соответствию договора применимому к нему праву, наличию необходимых лицензий и разрешений, своему финансовому состоянию либо относящихся к третьему лицу) и финансовые последствия недостоверности таких заверений (неустойка, компенсация убытков).
|
|
|
