Бизнес в условиях карантина: комментарии юриста
Подписаться на раздел|
Я много лет занимаюсь правовым сопровождением бизнеса, т.е. деятельности юридических лиц и индивидуальных предпринимателей – среднего и малого бизнеса. Поэтому, актуальные комментарии в связи со сложившейся вокруг коронавируса ситуацией и связанными с этим ограничениями касаются в основном данной тематики. Единственный вопрос который сейчас волнует малый и средний бизнес, заключается ни много ни мало в следующем: «Как нам пережить весну 2020?». И каждый решает этот важнейший для себя и своего бизнеса вопрос в меру возможностей. В этих условиях – нагрузка на юридическое сопровождение деятельности значительно возросла. И хотя пришлось перейти на удаленный режим работы, для юриста это не проблема, так как большинство возникающих юридических вопросов – можно и нужно решать удалённо. Практика и принцип нашей работы с большинством клиентов и раньше был аналогичный – юристу на аутсорсинге незачем постоянно находиться в офисе Клиента. Задать вопрос Клиент может любым доступным способом – по электронной почте, Whats App или в другом мессенджере, по телефону и т.п. Так что работа из дома не стала какой-то проблемой. Другое дело, что и проблем и вопросов у Клиентов прибавилось. Условно – я бы их разделил на 5 групп (направлений): Что делать с оплатой труда работников? Возможно ли ух увольнение, перевод на неполную ставку и т.п.? Можем мы законно работать в нерабочие дни или нет? Как минимизировать расходы (главным образом по арендной плате, но не только)? Как и на каких основаниях общаться с контрагентами, требующими соблюдения сроков поставки/оказания услуг и т.п.? Что делать с существующими или перспективными с судебными спорами и исками? Для того, чтобы успешно ответить на возникающие вопросы - обратимся к нормативной базе и установим два наиболее важных для нас документа: - Указ Президента от 25 марта 2020 года № 206 «Об объявлении в Российской Федерации «Об объявлении в Российской Федерации нерабочих дней» - для нас он важен тем, что объявляет нерабочие дни, а также устанавливает перечень организаций и предприятий, подпадающих под ограничения; - Указ Мэра Москвы от 05 марта 2020 года № 12-УМ (в актуальной редакции от 29.03.2020г.) – для нас он важен тем, что вводит дополнительные ограничения в виде запрета перемещения граждан (в т.ч. находящихся на самоизоляции), запреты на работу отдельных категорий организаций и т.п. Актуальные официальные версии обоих документов можно найти на официальном сайте Президента: http://kremlin.ru/events/president/news/63065 а также Мэра Москвы: https://www.mos.ru/authority/documents/doc/43620220/ Зачем важны именно актуальные официальные версии этих документов? К сожалению, в последнее время участились случаи ложных, неофициальных новостей, которые нам, юристам, приходится проверять, а также неграмотного прочтения или толкования данных документов не только среди простых граждан, но и в среде профессионалов. Например, на сайте уважаемого юридического агентства сегодня опубликовали информацию, по которой граждан будут штрафовать даже если они выйдут во двор выбросить мусор. Однако, это не так. Полный актуальный текст Указа Мэра дает нам исчерпывающий ответ (п.9.3.) в соответствии с которым одно из исключений из запрета гражданам покидать место проживания/пребывания – это «вынос отходов до ближайшего места накопления отходов». Нередки и случаи ложных новостей, как, например, введение «комендантского часа», положений о котором (пока во всяком случае) в Указе Мэра тоже нет. Отвечая на вопросы Клиентов-предпринимателей, изложенные выше (кратко) я рекомендую следующее: Что делать с оплатой труда работников? Возможно ли их увольнение, перевод на неполную ставку и т.п.? Сразу скажу, Президент поставил работодателей в очень невыгодное положение, объявив дни с 30 марта по 3 апреля именно нерабочими (т.е. не праздниками и не выходными), декларируя оплату труда за этот период в полном объеме именно за счёт работодателей. И отступить от этого правила мы не можем. Лично моё мнение – мера вынужденная, несправедливая, добавляющая финансовую нагрузку бизнесу, который и так терпит громадные убытки из-за ограничений, низкого уровня деловой активности ослабления курса национальной валюты. Оплату труда большинства работников в установленные нерабочие дни можно было сделать не за счёт работодателей, а государственным способом аналогичным с оплатой больничных – за счёт Фонда социального стразования. Но что все-таки можно сделать тем работодателям, поток клиентов (и соответственно средства заработка) у которых уменьшился, отпала необходимость в ряде должностей, либо должностные обязанности сотрудников сократились? Ниже цитирую ответ одному из клиентов на вопрос о возможности перевода сотрудников на ½ ставки: К сожалению, действующее законодательство не предусматривает возможности такого перевода только по инициативе Работодателя в кратчайшие сроки, т.к. гарантирует работнику заработную плату в соответствии с трудовым договором. Соответственно, я нашел такие варианты: 1. Самый оптимальный: если работник согласен – по соглашению сторон. Для этого не нужно никаких приказов издавать заранее, просто достаточно подписать Доп.соглашение к трудовому договору (образец прилагаю). 2. По заявлению работника в соответствии со ст. 93 ТК – ему может быть установлен режим неполного рабочего времени, либо режим работы на дому с соответствующей пропорциональной оплатой. Образец заявления прилагаю. но, ВАЖНО: в этом случае и рабочее время должно быть не полное. 3. Если работник не согласен по доп.соглашению – то остается только ст. 74 ТК (текст статьи прилагаю). В соответствии с этой статьей – обязательно нужно расшифровывать основания для введения 0,5 ставки. Может это быть уменьшение продаж и посетителей в связи с коронавирусом – не смогу сказать, т.к. случай этот у всех впервые, и как к этому отнесется суд в случае обжалования работником – сказать не могу. Можем мы законно работать в нерабочие дни или нет? К сожалению, большинство коммерческих организаций работать в дни, объявленные нерабочими, не могут. Исключения – даны опять-таки в Указе Президента: а) непрерывно действующих организаций; б) медицинских и аптечных организаций; в) организаций, обеспечивающих население продуктами питания и товарами первой необходимости; г) организаций, выполняющих неотложные работы в условиях чрезвычайных обстоятельств, в иных случаях, ставящих под угрозу жизнь или нормальные жизненные условия населения; д) организаций, осуществляющих неотложные ремонтные и погрузочно-разгрузочные работы. Также, более широкие запреты дал Мэр Москвы, обязавший приостановить: 3.2.1. Работу ресторанов, кафе, столовых, буфетов, баров, закусочных и иных предприятий общественного питания, за исключением обслуживания на вынос без посещения гражданами помещений таких предприятий, а также доставки заказов. Данное ограничение не распространяется на столовые, буфеты, кафе и иные предприятия питания, осуществляющие организацию питания для работников организаций. 3.2.2. Работу объектов розничной торговли, за исключением аптек и аптечных пунктов, специализированных объектов розничной торговли, в которых осуществляется заключение договоров на оказание услуг связи и реализация связанных с данными услугами средств связи (в том числе мобильных телефонов, планшетов), специализированных объектов розничной торговли, реализующих зоотовары, а также объектов розничной торговли в части реализации продовольственных товаров и (или) непродовольственных товаров первой необходимости, указанных в приложении 1 к настоящему указу, продажи товаров дистанционным способом, в том числе с условием доставки. 3.2.3. Работу салонов красоты, косметических, СПА-салонов, массажных салонов, соляриев, бань, саун и иных объектов, в которых оказываются подобные услуги, предусматривающие очное присутствие гражданина, за исключением услуг, оказываемых дистанционным способом, в том числе с условием доставки. Наибольший интерес для бизнеса представляют следующие моменты: Разрешена (пока не запрещена) деятельность ресторанов и кафе с доставкой продуктов; Разрешена (пока не запрещена) продажа любых товаров дистанционным способом, в т.ч. через интернет с доставкой Разрешена работа работа непрерывно действующих организаций. И если с первыми двумя пунктами всё более-менее понятно – малый бизнес уходит в доставку, то как трактовать разрешенную работу «непрерывно действующих организаций»? Если организация работает круглосуточно, с несколько смен, и остановка производства невозможна (или проблематична) по технологической причине может ли она работать? Или если организация сама себе установила такой режим работы, чтобы выполнять заказы клиентов – не подпадет ли она под вводимые штрафы? Чтобы ответить на этот вопрос – в каждом конкретном случае надо разбираться индивидуально: что за организация, чем занимается, по каким причинам не может приостановить производство. И даже в этом случае, к сожалению, гарантий того, что Вам разрешат работать, увы, нет – ввиду формулировок в действующем законодательстве. Ниже приведу пример ответа на вопрос руководителя организации, можно ли работать производству, а также что делать с водителями-экспедиторами, доставляющими товар: По закону «непрерывно действующие организации» — это организации, деятельность которых невозможно приостановить по производственно-техническим условиям (ч. 6 ст. 113 ТК). Чтобы деятельность организации считалась непрерывной, компания должна работать круглосуточно и без выходных дней. Но, вот можем ли мы (коммерческая организация) сами себе установить такой режим работы - по этому поводу в законе разъяснений нет, к сожалению. По умолчанию, подразумевается, что это организации, которые ввиду специфики деятельности не могут остановить производственный цикл (например, электростанции, транспорт и т.п.). Также, прошлой неделе Минтруда дал свое разъяснение «непрерывно действующей организации»: «К непрерывно действующим организациям также относятся организации, осуществляющие деятельность в сфере информационных технологий и связи, включая почтовую связь, организации в сфере дорожного хозяйства, в том числе осуществляющие деятельность по строительству, эксплуатации дорог, мостов и тоннелей.» Нас в этом списке нет. Но, повторюсь, это едва ли не единственный шанс попытаться еще работать на законных основаниях (естественно, при соблюдении предписанных санитарно-профилактических мер!!). Для этого — подготовьте на предприятии все возможные документы для доказательств непрерывности работы — например, табель учета рабочего времени, правила внутреннего трудового распорядка, и т.п. Полного перечня таких документов нет. Также, неплохо было бы заручиться письмами контрагентов, которые являются непрерывно действующими организациями, для которых Вы выполняете заказы – о том, что для их нужд необходимы поставляемые товары и услуги. Вторая «лазейка», которую я нашел в законах — это п. 3.3.2. указа Мэра Москвы. Он говорит о том, что не приостановлена продажа товаров дистанционным способом, процитирую эту статью: 3.2.2. Работу объектов розничной торговли, за исключением аптек и аптечных пунктов, специализированных объектов розничной торговли, в которых осуществляется заключение договоров на оказание услуг связи и реализация связанных с данными услугами средств связи (в том числе мобильных телефонов, планшетов), специализированных объектов розничной торговли, реализующих зоотовары, а также объектов розничной торговли в части реализации продовольственных товаров и (или) непродовольственных товаров первой необходимости, указанных в приложении 1 к настоящему указу, продажи товаров дистанционным способом, в том числе с условием доставки. т.е. если бы курьеров и водителей-экспедиторов можно было бы оформить на продажу товаров дистанционным способом — они смогли бы на законных основаниях доставлять инструменты клиентам. Точного решения как это сделать — пока что нет. Но, как вариант, возить им с собой копию трудового договора или должностных обязанностей, где будет записана «доставка товаров, заказанных дистанционным способом». Отвечая на третий вопрос - Как минимизировать расходы (главным образом по арендной плате, но не только)? Можно или нет снизить арендные платежи – самый топовый вопрос моих клиентов за последнее время. Могу сказать следующее: Моё мнение – для организаций, деятельность которых подпала под запрет деятельности – это однозначно форс-мажорные обстоятельства, которые при должном юридическом внимании могут освободить их от обязанности в течение действия запрета вносить арендные платежи. Пример: п.3.2.1. Указа Мэра – с 28 марта по 5 апреля (и данный срок, возможно, будет продлен) введен прямой запрет на работу ресторанных залов. На что можно сослаться (из ответа, подготовленного мной для Клиента): В соответствии с Указом Мэра Москвы от 05 марта 2020г. № 12-УМ в редакции Указа Мэра Москвы от 26 марта 2020г. № 31-УМ (п.16) и Указа от 29.03.2020г. 34-УМ установлено, что распространение новой коронавирусной инфекции (2019-nCoV) является в сложившихся условиях чрезвычайным и не предотвратимым обстоятельством, повлекшим введение режима повышенной готовности, который является обстоятельством непреодолимой силы. Указом Мэра Москвы от 26 марта 2020г. № 31-УМ с 28 марта 2020г. по 5 апреля 2020г. включительно временно приостановлена работа ресторанов, баров, буфетов, кафе, столовых. Согласно п. 3 ст. 430 ГК РФ: Если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и не предотвратимых при данных условиях обстоятельств. Таким образом, прямой запрет государственного органа препятствует использованию арендуемых помещений по целевому назначению (которое прописано в договоре аренды). Считаем, что указанное обстоятельство освобождает организацию, деятельность которой подпала под запрет государственного органа от внесения арендных платежей (за исключением коммунальных и эксплуатационных расходов) не период действия обстоятельства непреодолимой силы. Сразу хочу пояснить, что конечно каждый случай – индивидуальный. Нужно смотреть договор аренды, а также деятельность, которой занималась организация, а также имеет ли она объективные возможности продолжить деятельность в арендуемом помещении. Некоторые арендаторы -предприятия общепита, наоборот, решили злоупотребить данным им правом, заявив «мы не будет платить арендную плату» , но при этом продолжая вести активную деятельность в помещениях – например, по приготовлению и доставке еды. Для организаций же, чья деятельность не подпала под запрет Мэра – рекомендую сослаться на Указ Президента РФ, установившиеся нерабочие дни – это также препятствует работе организации, и как следствие - использованию арендуемых помещений. Что же касается более-менее долгосрочного снижения арендной платы в связи с общим спадом деловой активности – этого будет сложнее добиться, и каждый случай советую решать индивидуально со своими арендодателями. Для этого рекомендую сослаться на следующее положение закона: ст. 451 ГК РФ гласит: Существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием для его изменения или расторжения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа. Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях. Думаю, существующую из-за коронавируса плачевную финансовую ситуацию можно трактовать как «Существенное изменение обстоятельств». И с данным предложением (например, о разумном уменьшении арендной платы на 3-х месячный срок) стоит обратиться к арендодателю. Однако, нужно быть готовыми к тому, что в случае категорического отказа арендодателя от пересмотра арендной платы – нам придется обращаться с этим вопросом в суд. Как и на каких основаниях общаться с контрагентами, требующими соблюдения сроков поставки/оказания услуг и т.п.? Ответ на данный вопрос достаточно прост: Если деятельность Вашей организации невозможна в нерабочие дни, либо подпала под запрет на период, определенный государственным органом, и обязательства перед контрагентом просто невозможно исполнить (например, невозможно поставить импортный товар контрагенту из-за закрытия границ) – это тоже можно трактовать как Обстоятельства непреодолимой силы: Согласно п. 3 ст. 430 ГК РФ: Если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и не предотвратимых при данных условиях обстоятельств. Таким образом, применение указанного положения закона совсем не освободит Вас от необходимости, например, поставить ранее оплаченный покупателем товар, но «сдвинет» срок поставки соразмерно сроку действия обстоятельств непреодолимой силы, и, соответственно, избавить от штрафных санкций за указанную просрочку. Важное замечание: следует учесть, что обстоятельства непреодолимой силы должны непосредственно влиять на деятельность организации и делать ее невозможной. В противном случае, при отсутствии причинно-следственной связи между непреодолимой силой и нарушением обязательства (например, если организация имеет возможность работать и исполнять обязательства)- данное нарушение может быть признано необоснованным. Что делать с существующими или перспективными с судебными спорами и исками? Особенно ничего страшного не произошло. Действительно, 19 марта Верховным судом было принято Постановление о временной приостановке очного рассмотрения дел (за исключением отдельных категорий срочных дел) на срок до 12 апреля 2020 года. Однако, данная мера совершенно не мешает: - соблюсти предписанный АПК обязательный досудебный претензионный порядок (стандартный срок претензии 30 дней); - подготовить к подаче в суд документы в электронном виде с тем, чтобы как только станет возможным, данные документы были оперативно поданы в суд. По уже существующим арбитражным делам также беспокоиться не следует – все дела , назначенные на время приостановки рассмотрения, переносятся на более поздние сроки – конец апреля и май 2020 года. Общие выводы: Ограничения, вводимые государственными органами для борьбы с коронавирусом – на мой взгляд действенная и необходимая мера в попытке предотвратить пандемию. Однако, в совокупности с убывающей покупательской способностью, а также слабеющим курсом национальной валюты – мы можем получить гигантских масштабов финансовый кризис, который скажется в первую очередь на участниках рынка – малом и среднем бизнесе. В этой ситуации наиболее востребованными будут юридические вопросы связанные с обстоятельствами непреодолимой силы (ст. 430 ГК РФ), изменения договорных отношений в связи с существенным изменением обстоятельств (ст. 452 ГК РФ), судебные споры о взыскании штрафных санкций, задолженностей, споры по банкротствам, дела о ликвидации юридических лиц. Для получения правильной и достоверной информации, в том числе правового характера, могу порекомендовать некоторые полезные ссылки: Официальный сайт Президента: http://www.kremlin.ru/ Мэра Москвы: https://www.mos.ru/ Картотека арбитражных дел: http://kad.arbitr.ru/ Система электронной подачи документов: https://my.arbitr.ru/#index Бесплатная версия правовой программы Консультант Плюс: http://www.consultant.ru/online/
|
|
|
